Escrito de alegaciones sobre nulidad de cláusulas abusivas y ejercicio del derecho de retracto derivado de la cesión del crédito litigioso

Autor:vLex
RESUMEN

En los contratos de préstamo sin garantía real concertados con consumidores, es abusiva la cláusula no negociada que fija un interés de demora que suponga un incremento de más de dos puntos porcentuales respecto del interés remuneratorio pactado.

 
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Juzgado de Primera Instancia núm. __ de ___________

Ejecución de títulos no judiciales __/_____

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
 

Dña. ........................., Procuradora de los Tribunales y de la entidad ............................, SL, D. ................... y DÑA. .............................., la primera con domicilio social en calle ............, .. de  ............ y los segundos, con domicilio en ..................., en virtud del poder apud acta que se conferirá por comparecencia ante el Letrado de la Administración de Justicia, de conformidad con lo previsto en el artículo 24 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en los autos de demanda de ejecución de titulo no judicial interpuesta contra mis representados por el BANCO ................., comparezco y como mejor en derecho proceda, DIGO:

Que por medio del presente escrito y dando cumplimiento a la Providencia dictada por este Juzgado en fecha ... de ..... de ....., y sin perjuicio, de la oposición que formule esta parte en su momento procesal, que ya dese este momento se deja anunciada, convirtiendo el crédito reclamado, solicita la nulidad de la cláusula que estipula el interés moratorio, en base a las siguientes:

ALEGACIONES:

Primera: Sobre la condición de consumidores de los demandados ejecutados Sres.  ....... y ..................

Como resuelve las sentencias del TS de 9 de mayo de 2013 y24 de marzo de 2015, en el Derecho nacional, tanto si el contrato se suscribe entre empresarios y profesionales, como si se celebra entre consumidores, las condiciones generales pueden ser objeto de control por la vía de su incorporación y de transparencia, a tenor de lo dispuesto en el artículo 5.5 de la LCGC "la redacción de las cláusulas generales deberá ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concreción y sencillez", y el artículo 7 de la LCGC dispone que "no quedarán incorporadas al contrato las siguientes condiciones generales: a) Las que el adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa al tiempo de la celebración del contrato...b) Las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles".

Por tanto la primera lectura que debemos extraer es que cuando acudimos a los controles de inclusión y de transparencia, la normativa es de aplicación tanto a los contratos celebrados entre empresarios, como a los contratos celebrados entre empresarios y consumidores.

Sin perjuicio de ello, respecto de los fiadores, Sres. ...... y ......, concurre en ellos la condición de personas físicas, que no suscriben la póliza como empresarios, ya que la empresa codemandada es la entidad prestataria y, por tanto, les es de aplicación la normativa tuitiva de consumidores y, en especial, el TR 1/2007, de la Ley General de Consumidores y Usuarios y la Directiva 93/13/CEE del Consejo de 5 de abril de 1993 (en adelante Directiva 93/13), sobre cláusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores, el informe IC 2000, de 27 de abril de 2000, de la Comisión, sobre la aplicación de la Directiva 93/13/CEE del Consejo de 5 de abril de 1993, sobre las cláusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores, así como la jurisprudencia dictada por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea.

Segunda.- Nulidad de la cláusula Octava, en relación con las cláusulas la cláusula ......, en relación con las cláusulas ..... y ......, letras c), d), e), f), g) y h) del contrato de crédito de autos de fecha ..... de ..... de .....,, por ser las mismas abusivas,

Establece la citada cláusula ..... que: "Practicado el cierre de la cuenta los saldos vencidos y no reembolsados, devengarán intereses de demora en favor del banco, desde el día siguiente al del vencimiento hasta el momento de su pago, al mismo tipo de interés pactado para los excesos en la cláusula ......a así como en su caso, la comisión de renegociación de deuda prevista en la cláusula ....... que se calculará tomando como base el importe total no reembolsado" .

No cabe duda que las condiciones del contrato incumplen de forma clara el control de transparencia, ya que para conocer exactamente cuál es el interés de demora aplicable la cláusula ...... hace una remisión a la cláusula ..... y ésta una nueva remisión a las condiciones de liquidación, que no están incluidas en ninguna cláusula contractual, sino en un recuadro en el reverso del contrato.

Acudiendo al mismo y con dificultad, se deduce que el interés de demora aplicable es el 20,500%, sobre un interés remuneratorio del 8,500%.(TAE 10,108%).

A mayor abundamiento y además del interés moratorio expuesto, se incrementa el mismo con una comisión de renegociación, al que se remite la cláusula .... y que se fija en la cláusula ....... letra h), remitiendo dicha cláusula igualmente a las condiciones de liquidación, fijándose en ese recuadro un 3.500%, más un 4.500% de exceso.

Igualmente son nulos los cargos, gastos y comisiones fijados en la cláusula ...... del contrato y concretamente los apartados c), d), e), f), g), junto con la prevista en la letra h) ya comentada.

Porcentajes todos ellos que, junto con los intereses moratorios, han sido cargados en el extracto de cuentas aportado con la demanda y que en su conjunto configuran el total saldo deudor, resultando de un saldo inicial de ........ euros, al que se han aplicado intereses moratorios, comisiones de exceso y gastos y comisiones varias no especificadas, ni acreditadas, un saldo final adeudado de ......... euros.

Segunda.- El TS desde su sentencia de 18 de junio de 2012 ha concretado el control de contenido de las cláusulas predispuestas en los contratos celebrados con consumidores, debiendo resaltar las sentencias del TS 9 de mayo de 2013, 11 de marzo de 2014, 12 de marzo de 2014, 15 de abril de 2014, 21 de abril de 2014, 26 de mayo de 2014, 8 de septiembre de 2014, 12 de septiembre de 2014, 22 de octubre de 2014, 3 de noviembre de 2014, 2 de diciembre de 2014, 11 de febrero de 2015, 24 de marzo de 2015 y...

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