Demanda de juicio ordinario en acción individual de nulidad de cláusula IRPH y reclamación de cantidad

Autor:M. Paz Cano Sallares
Cargo del Autor:Abogada
RESUMEN

Modelo de demanda de juicio ordinario de acción individual de nulidad de condiciones generales de contratación y reclamación de cantidad, solicitando la nulidad de la cláusula IRPH, y de manera subsidiaria y/o complementaria, la nulidad del tercer sustitutivo que establece el tipo fijo y la nulidad del diferencial a adicionar al índice de referencia. Incluye referencias a la STJUE C-125/18 de 3... (ver resumen completo)

 
ÍNDICE
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AL JUZGADO

Don/Doña.............. Procurador/a de los Tribunales, en nombre y representación de Don/Doña...................., según designa Apud Acta que se formalizará cuando para ello sea requerido/ escritura de poder que se acompaña para su unión a los autos, y bajo la dirección letrada de Don/Doña................ abogado/a colegiado/a en el Ilustre Colegio de Abogados de ............, con el núm. ante el juzgado comparezco y como mejor en derecho proceda, DIGO:

Que mediante el presente escrito interpongo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EN ACCIÓN INDIVIDUAL DE NULIDAD DE CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN Y RECLAMACIÓN DE CANTIDAD.

La DEMANDADA es la entidad.............................. con domicilio social en ........................................

Fundamento la presente demanda en base a los siguientes hechos y fundamentos de derecho:

HECHOS
I - ANTECEDENTES

Primero.- CONTRATO:

En fecha ..................... la entidad .............................. y mi representado suscribieron escritura de préstamo hipotecario ante el Notario de .................. D................................. bajo el número ............. de su protocolo.

El referenciado contrato contiene las siguientes condiciones:

Capital prestado: «.........€»

Tipo de interés: El tipo de interés inicial ....... % nominal anual.

Tipo de interés variable ÍNDICE DE REFERENCIA: TIPO MEDIO DE LOS PRÉSTAMOS HIPOTECARIOS A MÁS DE TRES AÑOS DE LAS CAJAS DE AHORRO/BANCOS (IRPH )»

ÍNDICE SUSTITUTIVO: SUSTITUTIVO 2º: Se mantendrá como tipo fijo el último índice de referencia más diferencial que pudo aplicarse, durante toda la vida del préstamo. En este caso supone un tipo de interés del .........%

Diferencial: .............

En virtud de la DA 15ª.3 de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización, a partir del 1 de noviembre de 2013 el Banco de España dejó de publicar los siguientes índices:

  1. Tipo medio de los préstamos hipotecarios a más de tres años, para adquisición de vivienda libre, concedidos por los bancos.

  2. Tipo medio de los préstamos hipotecarios a más de tres años, para adquisición de vivienda libre, concedidos por las cajas de ahorros.

  3. Tipo activo de referencia de las cajas de ahorros.

En consecuencia, en la revisión del tipo de interés anual del préstamo suscrito por mi representado, realizada en fecha...............2.014, el tipo de interés fue calculado de conformidad con el índice sustitutivo (primero/segundo) de la escritura.

[OPCIÓN SUSTITUTIVO Ley 14/2013] Los efectos de la desaparición del Índice contratado, en el supuesto objeto del presente procedimiento, han sido que mi cliente ha visto convertido su préstamo de interés variable a un préstamo indexado al tipo que se contempla en la DA 15 de la Ley 14/2013 de 27 de septiembre y que no supone más que una réplica de la cláusula cuya nulidad se pretende por falta de transparencia.

[OPCIÓN SUSTITUTIVO TIPO FIJO]: Los efectos de la desaparición del Índice contratado, en el supuesto objeto del presente procedimiento, y al haber desaparecido también el índice sustitutivo, han sido que mi cliente ha visto convertido su préstamo de interés variable a un préstamo de interés fijo al ............%, tal y como se reseña en la escritura “............”.

Se acompaña como documento núm. 1 copia de la escritura de préstamo hipotecario, señalando como ubicación de los originales para el supuesto de que ésta fuera impugnada de contrario, el protocolo del referido notario.

Se acompaña como documento núm. 2.... Notificación de modificación del índice/ultimo recibo para constatar el tipo aplicable

Segundo.- CONDICIÓN DE CONSUMIDOR Y USUARIO DEL ACTOR.

De conformidad con el artículo 3 Del RDL 1/2007 de 16 de noviembre por la que se aprueba el Texto refundido de la Ley general para la defensa de los consumidores y usuarios y otras leyes complementarias, y el Art. 2.b) de la Directiva 93/13/CEE del Consejo, mi cliente, como persona física que actúa en un ámbito ajeno a su actividad empresarial o profesional, tiene la condición de consumidor.

Tercero.- CONTRATO DE ADHESIÓN CON CONDICIONES GENERALES.

Nos hallamos ante un contrato de adhesión con condiciones generales, no negociadas individualmente y cuya incorporación al contrato ha “sido impuesta por una de las partes, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos”, supuestoque de conformidad con el artículo 59 del TRLCYU queda sometido, no solo a la Ley 7/1998 sobre Condiciones Generales de la Contratación, sino también a la normativa específica de consumidores.

Asimismo, tal y como contempla el artículo 1 de la Ley 7/1998 LCGC, “El hecho de que ciertos elementos de una cláusula o que una o varias cláusulas aisladas se hayan negociado individualmente no excluirá la aplicación de esta Ley al resto del contrato si la apreciación global lleva a la conclusión de que se trata de un contrato de adhesión.”

En cuanto a aquellos supuestos en los que estamos ante cláusulas esenciales, en el sentido de que son configuradoras del precio del contrato, hay que indicar que ya desde la Sentencia del Tribunal Supremo de 14 de diciembre de 2017, nuestro más alto tribunal contempla que una cláusula esencial puede considerarse condición general cuando no ha sido expresamente negociada.

Jurisprudencia acorde con la del TJUE y reiterada en multitud de ocasiones, tanto por el Supremo como por el TJUE, hasta la de fecha 3 de marzo 2020 sobre el asunto C-125/18, que cabe mencionar por dilucidar la aplicabilidad del control de transparencia y los efectos de la cláusula declarada nula en un supuesto sobre valoración de índices de referencia, concretamente IRPH.

Para que sea considerada condición general y que quede incluida en el ámbito de protección de la Directiva 93/13 deberá cumplir los siguientes requisitos: que sea una cláusula contractual no derivada de acatamiento de norma imperativa alguna; predispuesta y no fruto del consenso y la negociación, impuesta por una de las partes y que esté incorporada a una pluralidad de contratos.

Requisitos que cumplen todas las cláusulas sobre las que versa el presente procedimiento.

II - ACCIÓN INDIVIDUAL DE NULIDAD DE CONDICIONES GENERALES

Cuarto. - CONTROL DE INCLUSIÓN, TRANSPARENCIA Y CONTENIDO. ESPECIAL REFERENCIA AL CONTROL DE TRANSPARENCIA SOBRE LA CLÁUSULA ........... IRPH/...............

A) El triple control del clausulado de los contratos de adhesión con condiciones generales viene determinado por los artículos 5 y siguientes de la Ley de Condiciones Generales para la Contratación y en los Arts. 80 y ss. del TRLGCYU, en el ámbito específico de los consumidores.

Dicho sistema de control contemplaría los aspectos de incorporación de la cláusula en el contrato, transparencia y, finalmente, el control de contenido para determinar la abusividad.

En cuanto al primero de estos controles, la inclusión (transparencia formal) en el contrato con condiciones generales viene definida por los requisitos que establecen los artículos 5 de la LCGC y. 80 del RD 1/2007, que enumera aquellos que deben contemplar las cláusulas no negociadas individualmente: Información previa y expresa sobre la existencia de la cláusula, y que ésta sea redactada con Concreción, claridad y sencillez; Accesibilidad y legibilidad; y Buena fe y justo equilibrio.

En este mismo apartado debemos hacer referencia a la STS núm. 57/2019 de fecha 25 de enero de 2019 , reiterando otras anteriores, sienta criterio sobre los requisitos para superar el control de inclusión para que las cláusulas queden incorporadas al contrato, a efectos de “comprobar que la adhesión se ha realizado con unas mínimas garantías de cognoscibilidad por parte del adherente”, entendiendo que para superar este control, de conformidad con el artículo 5.c) de la LCGCno podrá entenderse que ha habido aceptación de la incorporación de las condiciones generales al contrato cuando el predisponente no haya informado expresamente al adherente acerca de su existencia y no le haya facilitado un ejemplar de las mismas”.

En cuanto al control de transparencia (transparencia material), en la actualidad, y tras las sentencias dictadas por el Tribunal supremo, (18 de junio de 2012, 9 de mayo de 2013, 8 de septiembre de 2014, las recientes de 24 y 25 de marzo, 29 de abril y 23 de diciembre de 2015, la de 8 de junio y 24 de noviembre de 2017 y, finalmente 13 de junio y 11 de septiembre de 2018), junto con las del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (21 de marzo de 2013, 30 de abril de 2014, 26 de febrero y 23 de abril de 2015, la de 21 de diciembre de 2016, y muchas otras hasta la referenciada de fecha 3 de marzo de 2020), el control de transparencia ha quedado definitivamente delimitado.

Este control exige un plus de información que permita al consumidor contratar con pleno conocimiento de las consecuencias jurídicas y económicas del contrato. El consumidor debe disponer antes de la celebración de la información suficiente y comprensible sobre las condiciones contratadas.

El Tribunal supremo declara la procedencia del control de transparencia sobre cláusulas esenciales como son aquellas que determinan el precio del contrato. disponiendo, ya desde la Sentencia de 8 de septiembre de 2014 que “El control de...

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