Testamento con cláusulas especiales. Derecho del País vasco

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
RESUMEN

Modelo de diversas cláusulas especiales en un Testamento: nombramiento comisario, legado de saldos, limitaciones de disponer, cuidado del testador etc. Testamentos otorgados a contar del 3 de octubre de 2015

 
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Contenido
  • 1 Nombramiento al cónyuge como comisario
    • 1.1 Comentario a esta cláusula
  • 2 Legado al cotitular de unas Cuentas o Libretas
    • 2.1 Comentario a esta cláusula
  • 3 Limitaciones de disponer
    • 3.1 Comentario a esta cláusula
  • 4 Prevenciones en el caso de separado o divorciado
    • 4.1 Comentario a este texto
  • 5 Reconocimiento de hijo extramatrimonial
    • 5.1 Comentario a este texto
  • 6 Cláusula imponiendo el cuidado del testador
    • 6.1 Comentario a esta cláusula
      • 6.1.1 Admisión de esta cláusula
      • 6.1.2 Justificación del cuidado
    • 6.2 La exactitud y precisión de todo testamento
  • 7 Testamento especiales
  • 8 Jurisprudencia citada
  • 9 Legislación citada
Nombramiento al cónyuge como comisario

«Faculta a su esposo/a Don/ña * para que mientras viva pueda distribuir libremente los bienes del testador/a entre los hijos comunes nombrando heredero o herederos y asignando legados. A falta de expresa disposición a su fallecimiento recibirán los hijos citados los bienes no distribuidos por partes iguales y a título de herederos, y en caso de que alguno de ellos haya premuerto le sustituirán sus respectivos descendientes, por estirpes».

Comentario a esta cláusula

La Ley 5/2015, de 25 de junio, de Derecho Civil Vasco en su art. 30 a todos los sujetos a vecindad civil vasca el poder encomendar a uno o varios comisarios la designación de sucesor, la distribución de los bienes y cuantas facultades le correspondan en orden a la transmisión sucesoria de los mismos, pero siempre ante Notario; y el art. 31 indica que los cónyuges, antes o después del matrimonio, podrá además nombrarse recíprocamente comisario en la escritura de capitulaciones o pacto sucesorio. A esta designación entre cónyuges se le denomina alkar-poderoso. Evidentemente también cabe nombrar comisario al cónyuge en testamento.

Y lo dicho para el cónyuges es aplicable a la pareja de hecho, ya que el apartado 3 del citado art. 31 dice:

Los miembros de una pareja de hecho podrán nombrarse recíprocamente comisario en el pacto regulador de su régimen económico patrimonial o en pacto sucesorio, siempre que los otorguen en documento público ante notario.

La Ley 5/2015, de 25 de junio, de Derecho Civil Vasco regula la actuación del comisario, su capacidad, límites, etc., todo lo cual no procede detallar en este tema.

Aunque siempre se considera como una forma de testar en realidad es una forma de ejecutar las últimas voluntades.

Podemos preguntarnos, a la vista de la literalidad del precepto (designación de sucesor decía la Ley 3/1992, de 1 de julio, del Derecho Civil Foral del País Vasco, y sigue diciendo la actual Ley 5/2015, de 25 de junio, de Derecho Civil Vasco y en el caso en que el testador se limite a nombrar comisario sin más detalles, si deberá nombrar un único heredero o si puede nombrar varios; la Sentencia TSJ de Bilbao, País Vasco - Sala de lo Civil y Penal, de 2 de Mayo de 2002 [j 1] dijo:

ha de destacarse que el espíritu del legislador vizcaíno en orden a la distribución de la herencia reside en la concesión al testador de la máxima libertad, siempre que se respete el concepto de legítima a favor de los herederos forzosos, pero no de todos ellos, sino de los que el testador designe, permitiéndole el apartamiento de aquellos herederos que desee

Y concluye, recordando la doctrina del Tribunal Supremo en Sentencia de 27 de mayo de 1961, a saber: en una herencia vizcaína, cabe una pluralidad de apartamientos y una pluralidad de herederos}}; de todas formas, en cada caso ante el texto concreto del testamento, se estará ante una regla de interpretación, por lo que lo oportuno es que el testamento deje claro si el comisario puede nombrar uno o más herederos, para evitar problemas posteriores.

Legado al cotitular de unas Cuentas o Libretas

«Lega los saldos existentes en cualquier Cuenta o Libreta a aquel de sus hijos (ó sobrinos, hermanos, etc.) que figure como cotitular/es con el testador/a y en el caso de ser varios, a todos ellos y a partes iguales».

Comentario a esta cláusula

Es frecuente el error consistente en creer que cuando en una cuenta o libreta se incluye como cotitular a un familiar o amigo, éste es el que va a recibir el saldo de dicha Libreta o Cuenta, al fallecer el testador cotitular. Es el caso de muchos padres que abren Libretas distintas a nombre de ellos y cada uno de sus hijos, pensando que al fallecer cada hijo recibirá el saldo de "su Libreta". Igual ocurre y con peores consecuencias, con personas sin descendientes.

Más aún, también es frecuente la creencia de que el hecho de figurar cotitular de una Libreta vendría a ser como una donación de la parte correspondiente de su saldo: así si un padre "pone" en la Libreta o Cuenta a un hijo, éste puede pretender que una mitad del saldo le ha sido ya donado en vida.

La Consulta no vinculante nº 0034-99 de Dirección General de Tributos, Subdirección General de Impuestos Patrimoniales y Tasas y Precios Públicos, 14 de Enero de 1999 [j 2] indica:

en el caso de los Depósitos Indistintos hay que considerar que siendo dos los cotitulares corresponde a cada uno la mitad de lo depositado salvo que los interesados prueben otra cosa ante la Administración. De tal forma que si fallece uno de los cotitulares se presume que la mitad de la cantidad depositada forma parte del caudal hereditario.
No obstante ello no impide que el consultante pueda demostrar ante la oficina gestora del Impuesto que la cantidad total depositada le corresponde por derecho propio, y que por lo tanto no debe integrarse en el caudal hereditario de su cónyuge, aportando las pruebas pertinentes, pruebas que deben ser valoradas en su caso por el órgano de gestión.

La Sentencia del T.S. de 21 de Julio de 2.003 [j 3] resuelve que un depósito bancario a nombre de varias personas no supone por tal hecho una donación si no hay aceptación formal por el donatario; el simple hecho de haber facilitado el presunto donatario su nombre y apellidos, su fecha de nacimiento, su NIF, etc. no supone que haya ni donación ni aceptación pues son hechos vagos y equívocos(muchas veces se trata simplemente y en lenguaje sencillo, de permitir al cotitular que pueda ir al banco a retirar dinero; un hecho también tenido en cuenta por el Alto Tribunal fue que la Libreta continuó en poder del verdadero titular. Y este es un hecho frecuente y diario.

En esta línea, la Sentencia del TS, Sala 1ª, de lo Civil, 27 de Abril de 2012 [j 4] afirma:

«si se trata de bienes muebles cabe la donación simplemente por escrito - o incluso verbal con entrega simultánea de la cosa- pero también debe constar por escrito la aceptación.

Ahora bien, la Sentencia del Tribunal Superior de Asturias de 11 de julio de 2005 [j 5], en el caso en que una persona efectuó un ingreso de 150 millones de Ptas. en una cuenta corriente en que había tres titulares y después con dicho ingreso y a nombre de los tres titulares, se compraron unos fondos, entendió, a efectos fiscales, que había donación.

Recordaremos la contestación a la consulta vinculante de la DGT de 7 de junio de 2005 [j 6]; recuerda la jurisprudencia del TS según la cual debe distinguirse entre la titularidad de...

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