Oposición a apelación por costas en procedimientos de nulidad de cláusulas abusivas

Autor:Paz Cano
Cargo del Autor:Abogado
RESUMEN

Derecho de consumo. Procedimientos instados por consumidores. Apelación de adverso por estimación con costas en favor del actor, alegand diferencias numéricas en el cálculo de los gastos hipotecarios.

 
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Juzgado primera instancia …

………

P.O. ……….

AL JUZGADO PARA LA SALA

D./Dª………………….., Procurador/a de los Tribunales, en nombre y representación de ……………………., según obra acreditado en los autos al margen referenciados, ante el juzgado comparezco y como mejor en derecho proceda, DIGO:

Que evacuando el trámite conferido mediante Diligencia de Ordenación de fecha ………………, notificada el pasado día …………., por la que se nos da traslado del Recurso de Apelación contra la Sentencia …………., dictada en los presentes autos, procedo a formular OPOSICIÓN AL RECURSO DE APELACIÓN formulado por la representación procesal de ……………., conforme a lo establecido en los artículos 458 y ss. de la LEC, de acuerdo con las siguientes

ALEGACIONES

En primer lugar, mostramos nuestra absoluta conformidad con la resolución dictada por el tribunal al que nos dirigimos y, por lo tanto, nos oponemos al recurso de apelación interpuesto de contrario.

Previamente a la oposición entendemos que es conveniente un breve resumen de los antecedentes:

Previo: ANTECEDENTES

Las acciones instadas por esta parte,

1.- DECLARACIÓN DE NULIDAD de las siguientes cláusulas:

a) _________ límite a la variación del tipo de interés aplicable estableciendo una cláusula suelo del ___ y una cláusula techo del _______ acumulando la acción de reclamación de cantidades abonadas indebidamente por aplicación de dicha cláusula, durante toda la vida del préstamo.

b) Pacto _______ gastos y obligaciones a cargo del prestatario. Nulidad parcial de cuantos gastos sean considerados abusivos, y declarando que se tenga la cláusula por no puesta y condenando a la entidad a la restitución de las cantidades abonadas que en su día debieron ser sufragadas por la entidad.

c) Pacto ______ tipo de interés de demora, establecidos en el______%, con los efectos inherentes a tal declaración.

2.- EFECTOS DE LA DECLARACION DE NULIDAD

De las acciones postuladas se pretende la restitución de las cantidades que hayan sido abonadas por mi representada durante toda la vida del préstamo, en exceso y por aplicación de las cláusulas declaradas nulas.

En cuanto a cláusula de gastos -única diferencia económica que puede alegar la contraria- queremos hacer expresa referencia a que se solicitó fuera calculada en ejecución de sentencia una vez determinados por SSª los importes.

No obstante, y de forma subsidiaria, se relacionaron las opciones que podían ser estimadas de entenderse que no cabía calculo en ejecución: Queremos destacar el subsidiario reflejado en nuestro escrito de demanda, donde ante la incertidumbre previa a la sentencia del Tribunal Supremo, se incluye que se condene a la mitad de las cantidades (sin actos jurídicos documentos), mediante el siguiente apartado:”__________________”y también dejamos constancia de la solicitud -en el acto de la audiencia previa- de aplicación de la jurisprudencia del Supremo recaída con posterioridad a la presentación de la demanda.

Oposición de la adversa

  1. En primer lugar, ALLANAMIENTO a la acción de nulidad de la cláusula que establece el tipo de interés de demora.

    Cuestiones procesales

  2. Excepción procesal sobre litisconsorcio pasivo necesario, pretendiendo llamar a juicio al Notario y al Registrador actuantes ante la escritura, y a cualquier otro litisconsorte pasivo necesario sin determinar siquiera a quien.

  3. Demanda defectuosa con indeterminación de las pretensiones.

  4. Caducidad de la acción de reclamación de cantidades.

  5. Sobre determinación de la cuantía

    Oposición al fondo del asunto

  6. Oposición a la nulidad de la cláusula de limitación a la variabilidad del tipo de interés.

  7. Oposición a la nulidad de la clausula de imputación de gastos, en la que además alega falta de legitimación pasiva ad causam e imposibilidad de aplicación art. 1303 CC.

  8. Oposición (en sus fundamentos de derecho) al pago del interés legal, en caso de estimación de la demanda.

    Sentencia

    Se desestima la cuestión procesal sobre litisconsorcio y la petición de cuantía determinada en la audiencia previa, sin que sean recurridas.

    Se desestima la caducidad de la acción al no estar sujeta a plazo prescriptivo de 4 años.

    Estima la declaración de nulidad de la cláusula de gastos.

    Estima la declaración de nulidad de la cláusula de intereses de demora.

    Estima la declaración de nulidad de la cláusula de limitación a la variabilidad del tipo de interés.

    Condena a la entidad a devolver las cantidades que se determinen en ejecución de sentencia como efecto derivado de la declaración de nulidad de la cláusula suelo y al pago de ________-€ en concepto de restitución de gastos.

    Aclaración solicitada por la recurrente: únicamente respecto al error numérico en la cuantía correspondiente a la clausula de gastos, por un importe de …….-€ que se admite y resuelve de conformidad ante el asentimiento de esta parte.

    Objeto del recurso: Ninguno de los (número de pronunciamientos estimados) pronunciamientos reseñados en el apartado anterior ha sido recurrido.

    Exclusivamente se formula recurso por parte de la contraria al pronunciamiento de condena en costas de primera instancia, por oponerse -según el criterio de la recurrente- a la doctrina jurisprudencial del Tribunal Supremo.

    Alegando las Sentencias sobre gastos números 46 (vid:760294785) y 49/2019 de 23 de enero (vid:760294805) y solicitando expresamente en su petitum: dicte una nueva ajustada a lo establecido en la jurisprudencia del Tribunal Supremo respecto a la no imposición de costas (indicar motivo)

    Una vez establecidos los antecedentes, formulamos el recurso en base a las siguientes, ALEGACIONES

    PRIMERA.- ESTIMACIÓN ÍNTEGRA

    En primer lugar, debemos indicar que de la lectura de las acciones instadas y los pronunciamientos recaídos ha habido estimación íntegra de la demanda: nulidad clausulas y efectos inherentes a las declaraciones de nulidad.

    En este sentido, entendemos que ha sido íntegramente estimada, tanto respecto de los pronunciamientos sobre las clausulas cuya nulidad se solicitaba, que se han concedido todas; como de los efectos de tales declaraciones.

    La única cuestión en la que puede discrepar la adversa es respecto de los efectos de la cláusula de gastos que en nuestra demanda se solicitaba se calcularan en ejecución o bien, subsidiariamente se establecía una escala que debía aprobar su Señoría.

    Finalmente, y tras el acto de la audiencia previa se solicitaba se realizara el cálculo conforme a lo dispuesto en la recién recaída entonces doctrina jurisprudencial del Supremo.

    No obstante, y si atendemos a nuestro último subsidiario respecto de reclamación de gastos, se solicitaban ………...-€ más los intereses legales. La Sentencia condena al pago en favor de mi cliente de la cantidad de ……...-€ más intereses legales.

    No alcanza esta parte a comprender qué estimación parcial pretende alegar la contraria para interponer su recurso de apelación exclusivamente ante una diferencia numérica de ……..-€.

    SEGUNDA.- Subsidiariamente, y para el supuesto de que la Sala estimara que ha habido estimación parcial de la demanda, es más que obvio que estamos ante una estimación sustancial.

    Parece olvidar la recurrente lo siguiente:

    La parte contraria no se ha limitado a oponerse a cuestiones formales, sino que ha incluido (número) cuestiones procesales que también han sido desestimadas.

    Se han declarado nulas (número) clausulas ( _______ de ellas incluso con allanamiento).

    Y se han declarado los efectos de esas nulidades conforme a lo solicitado en nuestro escrito de demanda.

    En el peor de los casos, y como ya hemos indicado, la diferencia entre lo solicitado y lo concedido en la sentencia podrían suponer______€ a favor de esta parte/de la parte contraria, al aplicar la jurisprudencia del Tribunal Supremo y que no han sido recurridos.

    * Opción cuando alegan la no imposición de costas ante estimación parcial demandas nulidad cláusula de gastos exclusivamente. No puede pretender la recurrente aplicar en este procedimiento lo dispuesto sobre costas en una sentencia donde únicamente se instaba la nulidad de una clausula y donde el petitum de la demanda incluía una valoración cuanto menos excesiva del calculo de los efectos económicos de aquella.

    A mayor abundamiento, y teniendo en cuenta únicamente la valoración meramente económica de lo que ha supuesto la sentencia, e independientemente del importe de los gastos reclamados y los importes concedidos en ésta, debemos tener en cuenta que la valoración aportada (y consignación posterior) de los efectos de la clausula suelo han supuesto, en favor de mis clientes el reintegro de _______€, por lo que esa diferencia que hemos indicado sobre gastos supone un ______% que ni siquiera han recurrido.

    TERCERA.- REQUERIMIENTOS PREVIOS

    Es importante, llegados a este punto, recordar los requerimientos previos realizados a la entidad con anterioridad a la interposición de la demanda:

    Los requerimientos de mis mandantes ante …………….. SA se inician en el año ………….

    Aprobado el Real Decreto 1/2017 de 20 de enero del mismo año, en fecha ……….. reitera su reclamación de clausula suelo. Junto con la solicitud de análisis de aplicación del RDL 1/2017 y posteriormente reclama la devolución de gastos hipotecarios en fecha …………...

    Todos los requerimientos han sido desestimados por la entidad, sin razón alguna, abocando a mis mandantes a la interposición de esta demanda.

    -Especial atención con las fechas- Téngase en cuenta que la demanda se interpuso en_________, o lo que es lo mismo, el concepto de transparencia y los criterios del Tribunal Supremo al respecto eran más que conocidos por la entidad -especialmente tras la aprobación del Real Decreto 1/2017. En este sentido se pronuncia la Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 19 de julio de 2017 (vid:690749133)

    La nulidad -o cuanto menos la viabilidad de su declaración- respecto de...

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