Demanda de cláusula suelo y otras cláusulas. Cláusula 360. Comisión posiciones deudoras. Cláusula de gastos. Intereses de demora

Autor:Paz Cano
Cargo del Autor:Abogada
RESUMEN

Modelo de demanda de cláusula suelo y otras cláusulas, cláusula 360, comisión de posiciones deudoras, cláusula de gastos e intereses de demora (art. 59 y 80 TRLGDCU, art. 1, 5 y 7 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, de Condiciones Generales de la Contratación, art. 10 de la Ley de Consumidores y Usuarios de 1984).

 
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AL JUZGADO

DON ......................, Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de DON ..........., según designa Apud Acta que se formalizará cuando para ello sean requeridos/escritura de poder que acompaño para su unión a los autos con devolución del original, y bajo la dirección letrada .................. del Ilustre Colegio de Abogados de ........, con el número ..............., ante el juzgado comparezco y como mejor en derecho proceda, DIGO

Que mediante el presente escrito interpongo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EN ACCIÓN INDIVIDUAL DE NULIDAD DE CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN ACUMULANDO LA ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD.

Parte DEMANDANTE:

..................... con domicilio en............. PROVINCIA DE ..........

(se acompaña como doc. Núm. 1 volantes de padrón)

Parte DEMANDADA:

La entidad ............... con Oficina abierta en ................, PROVINCIA DE .................

CUANTÍA de la demanda: INDETERMINADA

Fundamento la presente demanda en base a los siguientes hechos y fundamentos de derecho:

HECHOS:

PRIMERO. - CONTRATO

En fecha .......... la entidad ..................... y mis representados. suscribieron escritura de préstamo hipotecario ante el Notario del Ilustre Colegio de .............., Don .............., bajo el número ..... de su protocolo.

El referenciado contrato se suscribió sobre un capital de ......... euros y un tipo de interés inicial (durante el primer año) del ......%. El plazo de amortización es de .... Años (... cuotas)

El Índice de referencia pactado fue el EURIBOR, calculándose el tipo de interés adicionando un Diferencial de .....

Se acompaña como documento núm. 2 copia de la escritura de préstamo hipotecario, señalando como ubicación de los originales para el supuesto de que ésta fuera impugnada de contrario, el protocolo del referido notario.

SEGUNDO. - CONDICIÓN DE CONSUMIDORES Y USUARIOS DE LA PARTE ACTORA Y CONDICIÓN DE VIVIENDA HABITUAL DE LA GARANTÍA HIPOTECARIA.

De conformidad con el artículo 3 Del RDL 1/2007 de 16 de noviembre, Ley de consumidores y usuarios, y el art. 2.b) de la Directiva 93/13/CEE del Consejo, mis clientes, como personas físicas que actúan en un ámbito ajeno a su actividad empresarial o profesional, tienen la condición de consumidores.

El destino del préstamo lo fue para la adquisición de su vivienda habitual/ La garantía hipotecaria es la vivienda habitual de los actores, y está ubicada en CALLE ................ Provincia de ............

TERCERO. - NULIDAD DE CLAUSULAS INCLUIDAS EN EL PRÉSTAMO HIPOTECARIO. CLÁUSULAS ABUSIVAS. CONTROLES DE INCLUSIÓN, TRANSPARENCIA Y CONTENIDO

Para tal resolución, deberemos aplicar a las cláusulas de referencia el triple control del clausulado de los contratos de adhesión con condiciones generales

los aspectos de incorporación de la cláusula en el contrato, transparencia y, finalmente, el control de contenido para determinar la abusividad.

En cuanto al primero de estos controles, la inclusión en el contrato con condiciones generales viene definido por los requisitos que establece el art. 80 del RD 1/2007, que enumera aquellos que deben contemplar las cláusulas no negociadas individualmente: Concreción, claridad y sencillez; Accesibilidad y legibilidad; y Buena fe y justo equilibrio.

El incumplimiento de esta normativa bancaria imperativa -que incluye la información previa necesaria- supondrá que la cláusula no supere el control de incorporación.

En cuanto al control de transparencia, en la actualidad, y tras las sentencias dictadas por el Tribunal supremo, y en concreto las de fecha 18 de junio de 2012, 9 de mayo de 2013, 8 de septiembre de 2014, las de 24 y 25 de marzo de 2015 y 25 de noviembre de 2015, 23 diciembre 2016, 3 de junio 2017, 20 enero 2017, 30 enero 2017, 9 de marzo 2017 y 8 de junio 2017, 7 de noviembre de 2017, hasta la más reciente de 18 de febrero de 2019; junto con las del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de fechas 21 de marzo de 2103, 30 de abril de 2014 y 26 de febrero de 2015, 21 de diciembre de 2016 y 20 de septiembre de 2017, el control de transparencia ha quedado definitivamente delimitado.

Resuelve que dicho control tiene por objeto que el adherente conozca y comprenda las consecuencias jurídicas y económicas de la cláusula.

Dispone la Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 8 de septiembre de 2014 que "El control de transparencia responde a un previo y especial deber contractual del predisponente que debe quedar plasmado en la comprensibilidad real de los aspectos básicos del contrato que reglamenten las condiciones generales.... Se proyecta de un modo objetivable sobre el cumplimiento por el predisponente de este especial deber de comprensibilidad real en el curso de la oferta comercial y de su correspondiente reglamentación seriada".

Respecto al alcance de ese deber, dispone la misma Sentencia que "en plena armonía con la doctrina jurisprudencial expuesta de esta sala, contempla a estos efectos la reciente STJUE de 30 de abril de 2014 C-26/13 declarando, entre otros extremos, que "el artículo 4, apartado 2 de la Directiva 93/13 debe interpretarse en el sentido de que en relación con una cláusula contractual como la discutida en el asunto principal, la exigencia de que una cláusula contractual debe redactarse de manera clara y comprensible se ha de entender como una obligación no solo de que la cláusula considerada sea clara y comprensible gramaticalmente para el consumidor, sino también de que el contrato exponga de manera transparente el funcionamiento concreto del mecanismo de conversión de la divisa extranjera al que se refiera la cláusula referida, así como la relación entre ese mecanismo y el prescrito por otras cláusulas relativas a la entrega del préstamo, de forma que ese consumidor pueda evaluar, basándose en criterios precisos y comprensibles, las consecuencias económicas derivadas de su cargo"

En el mismo sentido dispone la Sentencia del Tribunal supremo de 16 de noviembre de 2017: la información precontractual es la que permite realmente comparar ofertas y adoptar la decisión de contratar. No se puede realizar una comparación fundada entre las distintas ofertas si al tiempo de realizar la comparación el consumidor no puede tener un conocimiento real de la trascendencia económica y jurídica de alguno de los contratos objeto de comparación porque no ha podido llegar a comprender lo que significa en él una concreta cláusula, que afecta a un elemento esencial del contrato, en relación con las demás, y las repercusiones que tal cláusula puede conllevar en el desarrollo del contrato».

Es destacable, llegados a este punto, hacer referencia a la Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de febrero de 2018, que dispone, respecto de la negrilla utilizada en algunas escrituras: "tampoco es suficiente a estos efectos la utilización de negrilla en algunos pasajes de la cláusula documentada en la escritura pública, que además es un recurso tipográfico que en la escritura se utiliza con carácter general en la generalidad de las cláusulas y apartados de las mismas, que aparecen encabezados en negrilla y también se usa la negrilla en algunas partes de su contenido".

Finalmente, y en cuanto al control de contenido, éste quedará delimitado a los supuestos en los que la cláusula impugnada no sea esencial, ni configure el precio del contrato, siempre y cuando las cláusulas no sean ilegibles, ambiguas, oscuras o incomprensibles.

De conformidad con el artículo 82, concordantes y siguientes de la vigente Ley de Consumidores y Usuarios (o bien de conformidad con la redacción del art. 10 de la Ley de Consumidores y Usuarios de 1984 vigente en el momento de la suscripción del contrato objeto del procedimiento), se considerarán abusivas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente y todas aquellas prácticas no consentidas expresamente que, en contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor y usuario, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato.

A.- ACCIÓN DE NULIDAD DE CLAUSULAS CONTRACTUALES

CUARTO.- CLÁUSULA TERCERA BIS APARTADO H) DE LIMITACIÓN A LA VARIABILIDAD DEL TIPO DE INTERÉS.

Nos hallamos ante una clausula esencial que impuesta por la entidad financiera le asegura que pase lo que pase siempre cobrará un tipo de interés mínimo, en este caso concreto del .........%.

Del estudio del contrato, objeto del presente procedimiento, se desprende lo siguiente:

Respecto del control de incorporación, que atiende a una mera transparencia documental o gramatical, pero que igualmente requiere una información previa suficiente para que el adherente pueda conocer el alcance de las obligaciones que asume.

En el presente supuesto, podemos apreciar el incumplimiento de la normativa aplicable en los siguientes hechos:

Incumplimiento de determinadas disposiciones de la Orden Ministerial de 5 de mayo de 1994:

(OPCIÓN) Sobre actos preparatorios, articulo 3 del Folleto Informativo 1: 1. Las entidades de crédito deberán obligatoriamente informar a quienes soliciten préstamos hipotecarios sujetos a esta Orden mediante la entrega de un folleto cuyo contenido mínimo será el establecido en el anexo I de esta norma.

No/Se hizo entrega de oferta vinculante. Mis mandantes no fueron informados de la posibilidad de estudio de la escritura con tres días de antelación, independientemente de que el notario indique que ha comprobado la coincidencia.

En definitiva, no ha habido información con la antelación suficiente.

(OPCIÓN) En cuanto al Artículo 7 referente al Acto de Otorgamiento, queremos dejar constancia de que el Notario no solo omite la advertencia expresa recogida en el apartado 3.2. c) al no indicar que se han establecido límites a la variación del tipo de interés sino que además manifiesta que no los hay "En particular, cuando las limitaciones no sean semejantes al alza y a la baja, el Notario consignará expresamente en la escritura esa circunstancia, advirtiendo de...

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