Testamento con legado especial del tercio de mejora e institución de herederos a todos los hijos. Derecho común

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
RESUMEN

Modelo de testamento en el cual el testador dispone del tercio de mejora a favor de un hijo, legando el usufructo de dicho tercio a su cónyuge y nombrando herederos a todos los hijos. LA MEJORA: modalidades.

 
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Contenido
  • 1 Modelo
  • 2 Comentario
    • 2.1 Legítima descendientes
    • 2.2 La mejora
      • 2.2.1 Personas que pueden mejorar y ser mejoradas
      • 2.2.2 Modalidades de mejora
      • 2.2.3 Gravámenes sobre la mejora
      • 2.2.4 Delegación de la facultad de mejorar
    • 2.3 La exactitud y precisión de todo testamento
  • 3 Testamento especiales
  • 4 Jurisprudencia citada
  • 5 Legislación citada
Modelo

NUMERO *

En *, a las * horas del día * de dos mil *.

ANTE MI *, Notario del Ilustre Colegio de *, con residencia en *.,

COMPARECE:

DON *, mayor de edad, casado, vecino de * con domicilio en *. Exhibe D.N.I. *.

De vecindad civil común.

Le conozco y tiene a mi juicio la aptitud mental y la capacidad legal necesaria para otorgar el presente TESTAMENTO ABIERTO y previa manifestación de su deseo procedo a redactarlo siguiendo sus instrucciones verbales, de conformidad con las siguientes CLAUSULAS:

PRIMERA: Declara que es natural de *, donde nació el día *; hijo de los consortes * y * (difuntos), casado con Doña *, de cuyo matrimonio, único contraído, tiene dos hijos llamados * y *.

SEGUNDA: Lega el tercio de mejora en cuanto al usufructo a su esposa Doña * en pago de su legítima y en cuanto a nuda propiedad, que lo será en pleno dominio al extinguirse tal usufructo o no surtir efecto, a su hijo *, a quien substituye, por la vulgar, por los hijos de éste, a partes iguales.

TERCERA: Nombra e instituye por sus herederos universales y libres a sus dos hijos * y *, a partes iguales.

Les sustituye, por la vulgar, por sus respectivos descendientes, por estirpes.

CUARTA: Revoca cualquier otra disposición de última voluntad otorgada con anterioridad a este Testamento.

PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES. Advierto expresamente al (a la) compareciente que sus datos van a ser incorporados al fichero del Protocolo y documentación notarial y al fichero de Administración y organización, así como del hecho de que, en su caso, tales datos pueden ser cedidos a aquellas Administraciones públicas que según una norma con rango de ley tengan derecho a ello. Hechas las advertencias de sus derechos al respecto.

OTORGAMIENTO Y AUTORIZACIÓN.

Le leo este Testamento íntegramente, en alta e inteligible voz y en un solo acto, previa advertencia que le hice de su derecho a leerlo por sí, del que no usa y, enterado/a, lo otorga por ser fiel expresión de su voluntad y lo firma conmigo, el Notario.

De todo lo cual, de conocerle, de haberse observado la unidad de acto, de que el consentimiento ha sido libremente prestado y el otorgamiento se adecua a la legalidad y a la voluntad debidamente informada del testador, /de la testadora y de las demás formalidades legales y, en lo pertinente, del contenido del presente instrumento público extendido en un total de * folios de papel notarial, el primero con el número * y los demás con los números siguientes en orden correlativo. (o anteriores en orden correlativo), yo, el Notario autorizante, DOY FE.

Comentario

Modelo de testamento en el que una persona, con dos hijos, les nombra herederos, pero dispone del tercio de mejora sólo a favor de uno, reconociendo al consorte su pertinente legítima: (usufructo del tercio de mejora al concurrir con descendientes (Art. 834 del Código Civil).

Legítima descendientes

Se estudia en el formulario Testamento legando al consorte el usufructo universal y herederos los hijos. Derecho común

La mejora

La mejora es una institución típicamente española, que representa una combinación entre la libertad de testar y la sucesión forzosa, robusteciendo la autoridad de los padres y permitiendo distribuir el caudal hereditario conforme a las necesidades y méritos de cada hijo.

Dice el art. 808 del Código Civil

«Constituyen la legítima de los hijos y descendientes las dos terceras partes del haber hereditario del padre y de la madre. // Sin embargo, podrán éstos disponer de una parte de las dos que forman la legítima para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes. // La tercera parte restante será de libre disposición».

Haremos una referencia al tema personal y modos de asignación de la mejora:

Personas que pueden mejorar y ser mejoradas

Tras la reforma de 13 de mayo de 1981, con la nueva redacción dada al art. 823 CC no hay deuda de que:

a).- Pueden mejorar (art. 823 CC) el padre o la madre causantes de la sucesión en que exista legítima de hijos o descendientes. En su nueva redacción, por la citada reforma de 1981, han desaparecido algunos de los problemas que planteaba, como la posibilidad de mejorar a los hijos naturales, extramatrimoniales y ahora equiparados a los matrimoniales. La facultad de mejorar es personalísima, salvo el supuesto excepcional que después veremos.

b).- Pueden ser mejorados los legitimarios hijos y descendientes, sean matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos (la referencia a la adopción "plena" que hace el art. 823 CC está fuera de lugar tras la reforma del CC en materia de adopción por Ley de 11 de noviembre de 1987).

En esta formulación, al parecer sencilla, se plantean dos problemas relativos a unos y a otros. Respecto a las personas que pueden ser mejoradas, el problema de si pueden mejorarse los nietos viviendo sus padres; respecto a las personas que pueden mejorar, el problema de la delegación de esta facultad, concretamente la concedida al cónyuge supérstite.

El problema de la MEJORA DE LOS NIETOS VIVIENDO SUS PADRES, se planteo vigente el Fuero Real. Lo autorizo claramente la Ley 18 de Toro. Promulgado el del Código Civil, volvieron a plantearse dudas:

1. Tesis negativa. La sostienen autores en base a la absoluta identificación entre legítima y mejora.

2. Tesis positiva. Pero la DGRN y la jurisprudencia (así, STS 9 de mayo de 1990) [j 1] han entendido que el causante de la legitima de sus hijos o descendientes puede destinar el tercio de mejora a uno de sus nietos...

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