Escrito de solicitud de prorroga de la actividad del contador partidor dativo en expediente de jurisdicción voluntaria

Autor:Federic Adan Domenech
Cargo del Autor:Abogado y Profesor Agregado, acreditado como Catedrático de Derecho Procesal de la URV
RESUMEN

Producida la defunción de una persona, el Código civil permite en su artículo 1058 que la partición de sus bienes, la efectúen los propios herederos si fueren mayores de edad y ostentasen la libre administración de sus bienes. Sin embargo, esta posibilidad devendrá irrealizable en dos supuestos, bien porque el testador haya encomendado esta función a un tercero, bien por la falta de entendimiento ... (ver resumen completo)

 
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AL JUZGADO DE Iª INSTANCIA1 DEL ULTIMO DOMICILIO DEL CAUSANTE2

Don Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de Don.........................................., mayor de edad, vecino de......................, con domicilio en........................., con DNI.........................................., con la asistencia letrada de Don XXXXXXXXX, Abogado del I.C.A de XXXXXXX, con número de colegiado XXXXXX, conforme escritura de poder notarial para pleitos, que acompaño, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en Derecho, DIGO3:

Que de acuerdo con las normas genéricas de la LJV4, y las especificas reguladas en el artículo 92, mediante este escrito5, promuevo EXPEDIENTE DE JURISDICCION VOLUNTARIA DE SOLICITUD DE PRORROGA DEL PLAZO PARA LA REALIZACION DE LAS ACTIVIDADES ENCOMENDADAS AL CONTADOR PARTIDOR DATIVO, función ejercida por mi mandante Don................, respecto de la práctica de las operaciones de partición y adjudicación del caudal hereditario de Don................., entre sus hijos Don................con domicilio en.............., y Don................con domicilio en ..................., conforme a los siguientes:

HECHOS

Primero.- El causante Don.........., viudo, falleció el pasado día 23 de junio del año 2016, a la edad de 83 años, de un infarto. Se acompaña como documento nº 1, certificado de defunción emitido por el Registro civil.

Segundo.- Que Don.................., en fecha de 15 de mayo de 2015, formalizó testamento ante el Ilustrísimo Notario Don.............., con el número de protocolo............... Se acompaña como documento nº 2 el testamento. Este testamento resulta ser el único emitido por el causante sin que haya sido modificado ni impugnado. Se adjunta como documento nº 3, certificación del Registro de Actos de última Voluntad.

Tercero.- El causante, en el testamento, no designó a persona alguna para ejercer las funciones de contador partidor testamentario6, ni prestableció los criterios de distribución y adjudicación de los bienes entre sus dos primogénitos7.

Cuarto.- Las relaciones entre los herederos eran inexistentes y dificultaban la partición de los bienes de la herencia8, que por otra parte resultaban ser cuantiosos.

Quinto.- Ante esta dificultad, uno de los coherederos que representaba el 50% del haber hereditario, solicitó en expediente de jurisdicción voluntaria la designación de un contador partidor dativo9.

Sexto.- (Solicitante) Mi mandante Don............ fue nombrado contador partidor dativo mediante decreto dictado en el expediente de jurisdicción voluntaria, concediéndole el plazo de un año para la realización de las actividades propias a su cargo. El nombramiento de mi mandante resultó de la aplicación de las normas de la Ley de Enjuiciamiento Civil10, en concreto, las reglas contenidas en la norma 784 LEC11, designándose por sorteo, conforme a lo dispuesto en el artículo 341 del mismo texto legal, de entre los abogados ejercientes con especiales conocimientos en la materia y con despacho profesional en el lugar de tramitación del expediente, funciones que deberá realizar diligentemente12. Se acompaña como documento nº 4, testimonio del decreto dictado.

Séptimo.- (Motivo de la solicitud) Transcurrido el plazo de un año fijado en el decreto de nombramiento de contador partidor dativo, mi mandante no ha finalizado todas la tareas encomendadas, debido a la demora del perito en la valoración de los bienes del caudal hereditario13.

Octavo.- (Interesados) Los dos hermanos y coherederos, Don.............con domicilio en.........y Don............con domicilio en..............adquieren la condición de interesados en el expediente.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.- PROCESALES

A.- Procedimiento: El expediente de solicitud de prórroga de la actividad del contador partidor dativo se tramitará, de forma genérica, por las reglas contenidas en el articulado de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria, y, de manera concreta, respetando las especialidades reguladas en el precepto 92 del mismo cuerpo legal.

B.-Competencia Objetiva: La solicitud se dirige al Juzgado de Iª Instancia, siendo éste el órgano competente para conocer de los expedientes de jurisdicción voluntaria de carácter civil, competencia atribuida por las normas 85 LOPJ14 y 92.3 LJV.

C.- Competencia territorial: El artículo 92.3 LJV regula tres fueros principales de encontrarse el fuero en territorio español, como son el Juzgado de Primera Instancia del último domicilio del causante, o en su defecto el de su última residencia, el Juzgado de Primera Instancia donde el causante tuviera la mayor parte de su patrimonio o el Juzgado de Primera Instancia del lugar donde hubiera fallecido el causante, siempre que estuvieran en España. De forma subsidiaria, en defecto de todos ellos, será competente el Juzgado de Primera Instancia del lugar del domicilio del solicitante, sin que resulten de aplicación las normas relativas a la sumisión expresa o tácita -54.1 LEC-

D.- Órgano competente: Conforme a las directrices contenidas en el precepto 92.3 LJV, la tramitación y decisión de estos expedientes corresponderá al Letrado de la Administración de Justicia.

E.- Legitimación: Le corresponde a mi mandante al pretender la prórroga de la actividad de su cargo de contador partidor dativo, conforme a las reglas del artículo 905 CC, relativas al albacea, pero de aplicación analógica16. Se consideran interesados en el expediente los coherederos.

F.- Postulación procesal: La regla específica contenida en el precepto 92 LJV, sostiene la intervención de abogado y procurador, al ser el valor del caudal hereditario superior a 6.000 euros.

G.- Concreción de plazo: El artículo 785.3 LEC, permite que, a instancia de parte, el Secretario judicial mediante diligencia pueda fijar al contador un plazo para que presente las operaciones divisorias, y si no lo verificare, será responsable de los daños y perjuicios.

H.- Aplicación supletoria de la Ley de Enjuiciamiento Civil: Conforme a la declaración contenida en el artículo 8 LJV, las normas reguladas en la LEC serán de aplicación supletoria.

  1. Gastos: El coste del expediente de jurisdicción voluntaria, correrá a cargo del solicitante -artículo 7 LJV- con la excepción de los gastos ocasionados por los peritos y testigos, que serán a cargo de quién los proponga y salvo supuestos de mala fe o temeridad, hipótesis excepcionales de imposición de costas17.

2.- SUSTANTIVOS

A.- Fundamento de la designación: El artículo 1057 CC permite ante la ausencia de designación expresa en el testamento de un contador partidor dativo, que sea nombrado por el Secretario judicial o el...

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