Demanda de cláusula suelo y otras cláusulas

Autor:M. Paz Cano Sallares
Cargo del Autor:Abogada
RESUMEN

Se demanda a entidad bancaria en acción individual de las condiciones generales de contratación y se acumula la acción de reclamación de cantidad. Modelo de demanda adaptada a los criterios de forma de determinados juzgados especiales con excepción del número de páginas en atención al número de cláusulas cuya nulidad se insta. Actualizado de conformidad con la jurisprudencia del TS en sentencias... (ver resumen completo)

 
ÍNDICE
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AL JUZGADO

DON ......................, Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de DON ..........., según designa Apud Acta que se formalizará cuando para ello sean requeridos/escritura de poder que acompaño para su unión a los autos con devolución del original, y bajo la dirección letrada .................. del Ilustre Colegio de Abogados de ........, con el número ..............., ante el juzgado comparezco y como mejor en derecho proceda, DIGO:

Que mediante el presente escrito interpongo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EN ACCIÓN INDIVIDUAL DE NULIDAD DE CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN ACUMULANDO LA ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD.

Parte DEMANDANTE:
..................... con domicilio en............. PROVINCIA DE ..........
Parte DEMANDADA:
La entidad ............... con Oficina abierta en ................, PROVINCIA DE .................
CUANTÍA de la demanda: INDETERMINADA

Fundamento la presente demanda en base a los siguientes hechos y fundamentos de derecho:

HECHOS
PRIMERO - CONTRATO

En fecha .......... la entidad ..................... y mis representados suscribieron escritura de préstamo hipotecario ante el Notario del Ilustre Colegio de .............., Don .............., bajo el número ..... de su protocolo.

El referenciado contrato se suscribió sobre un capital de ......... euros y un tipo de interés inicial [durante el primer año] del ......%. El plazo de amortización es de .... Años [... cuotas].

El Índice de referencia pactado fue el EURIBOR, calculándose el tipo de interés adicionando un Diferencial de .....

Se acompaña como documento núm. 1 copia de la escritura de préstamo hipotecario, señalando como ubicación de los originales para el supuesto de que ésta fuera impugnada de contrario, el protocolo del referido notario.

SEGUNDO - CONDICIÓN DE CONSUMIDORES Y USUARIOS DE LA PARTE ACTORA Y CONDICIÓN DE VIVIENDA HABITUAL DE LA GARANTÍA HIPOTECARIA

De conformidad con el artículo 3 Del RDL 1/2007 de 16 de noviembre, Ley de consumidores y usuarios, y el art. 2.b) de la Directiva 93/13/CEE del Consejo, mis clientes, como personas físicas que actúan en un ámbito ajeno a su actividad empresarial o profesional, tienen la condición de consumidores.

El destino del préstamo lo fue para la adquisición de su vivienda habitual. La garantía hipotecaria es la vivienda habitual de los actores, y está ubicada en CALLE ................ Provincia de ............

Se acompaña como documento núm. 2 Volante de empadronamiento (NECESARIO PARA DETERMINAR LA COMPETENCIA DEL JUZGADO ÚNICO PROVINCIAL).

TERCERO - NULIDAD DE CLÁUSULAS INCLUIDAS EN EL PRÉSTAMO HIPOTECARIO. CLÁUSULAS ABUSIVAS. CONTROLES DE INCLUSIÓN, TRANSPARENCIA Y CONTENIDO

Salvando la apreciación de oficio que pueda realizarse sobre el clausulado del contrato, de conformidad con la normativa comunitaria, y partiendo del artículo 6 de la Directiva 93/13, y en aplicación del artículo 4 bis de la Ley Orgánica del Poder Judicial, esta parte insta acción de nulidad sobre las cláusulas detalladas en los hechos siguientes.

Para tal resolución, deberemos aplicar a las cláusulas de referencia el triple control del clausulado de los contratos de adhesión con condiciones generales, los aspectos de incorporación de la cláusula en el contrato, transparencia y, finalmente, el control de contenido para determinar la abusividad.

No obstante lo anterior, y de conformidad con Directiva 93/13/CEE -y en concreto en su artículo 4- no será aplicable el control de abusividad (control de contenido propiamente dicho) a aquellas cláusulas que versan sobre elementos esenciales del contrato, por lo que en ese caso únicamente se podrá en la valoración de los controles de incorporación y de transparencia, ambos recogidos en los artículos 5.5 y 7 de la Ley 7/1998 de 13 de abril sobre Condiciones Generales de la Contratación y en el artículo 80 del RDL 1/2007 que aprueba el texto refundido de la ley de consumidores y usuarios.

En cuanto al primero de estos controles, la inclusión o incorporación en el contrato con condiciones generales viene definido por los requisitos que establece el art. 80 del RD 1/2007, que enumera aquellos que deben contemplar las cláusulas no negociadas individualmente: Concreción, claridad y sencillez; Accesibilidad y legibilidad; y Buena fe y justo equilibrio, en relación con los artículos 5 y 7 de la LCGC con especial atención a los requisitos contemplados en el artículo 5. Destacando para ello el criterio establecido en la Sentencia del tribunal Supremo 57/2019 de 25 de enero de 2019.

El incumplimiento de esta normativa bancaria imperativa supondrá que la cláusula no supere el control de incorporación.

En cuanto al control de transparencia, en la actualidad, y tras las sentencias dictadas por el Tribunal supremo, y en concreto las de fecha 18 de junio de 2012, 9 de mayo de 2013, 8 de septiembre de 2014, las de 24 y 25 de marzo de 2015 y 25 de noviembre de 2015, 23 diciembre 2016, 3 de junio 2017, 20 enero 2017, 30 enero 2017, 9 de marzo 2017 y 8 de junio 2017, junto con las del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de fechas 21 de marzo de 2103, 30 de abril de 2014 y 26 de febrero de 2015, el control de transparencia ha quedado definitivamente delimitado.

Resuelve que dicho control tiene por objeto que el adherente conozca y comprenda las consecuencias jurídicas y económicas de la cláusula.

Dispone la Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 8 de septiembre de 2014 que "El control de transparencia responde a un previo y especial deber contractual del predisponente que debe quedar plasmado en la comprensibilidad real de los aspectos básicos del contrato que reglamenten las condiciones generales.... Se proyecta de un modo objetivable sobre el cumplimiento por el predisponente de este especial deber de comprensibilidad real en el curso de la oferta comercial y de su correspondiente reglamentación seriada".

Respecto al alcance de ese deber, dispone la misma Sentencia que "en plena armonía con la doctrina jurisprudencial expuesta de esta sala, contempla a estos efectos la reciente STJUE de 30 de abril de 2014 C-26/13 declarando, entre otros extremos, que "el artículo 4, apartado 2 de la Directiva 93/13 debe interpretarse en el sentido de que en relación con una cláusula contractual como la discutida en el asunto principal, la exigencia de que una cláusula contractual debe redactarse de manera clara y comprensible se ha de entender como una obligación no solo de que la cláusula considerada sea clara y comprensible gramaticalmente para el consumidor, sino también de que el contrato exponga de manera transparente el funcionamiento concreto del mecanismo de conversión de la divisa extranjera al que se refiera la cláusula referida, así como la relación entre ese mecanismo y el prescrito por otras cláusulas relativas a la entrega del préstamo, de forma que ese consumidor pueda evaluar, basándose en criterios precisos y comprensibles, las consecuencias económicas derivadas de su cargo".

En el mismo sentido dispone la Sentencia del Tribunal supremo de 16 de noviembre de 2017: la información precontractual es la que permite realmente comparar ofertas y adoptar la decisión de contratar. No se puede realizar una comparación fundada entre las distintas ofertas si al tiempo de realizar la comparación el consumidor no puede tener un conocimiento real de la trascendencia económica y jurídica de alguno de los contratos objeto de comparación porque no ha podido llegar a comprender lo que significa en él una concreta cláusula, que afecta a un elemento esencial del contrato, en relación con las demás, y las repercusiones que tal cláusula puede conllevar en el desarrollo del contrato».

Es destacable, llegados a este punto, hacer referencia a la reciente Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de febrero de 2018, que dispone, respecto de la negrilla utilizada en algunas escrituras: "tampoco es suficiente a estos efectos la utilización de negrilla en algunos pasajes de la cláusula documentada en la escritura pública, que además es un recurso tipográfico que en la escritura se utiliza con carácter general en la generalidad de las cláusulas y apartados de las mismas, que aparecen encabezados en negrilla y también se usa la negrilla en algunas partes de su contenido".

Finalmente, y en cuanto al control de contenido, éste quedará delimitado a los supuestos en los que la cláusula impugnada no sea esencial, ni configure el precio del contrato, siempre y cuando las cláusulas no sean ilegibles, ambiguas, oscuras o incomprensibles.

De conformidad con el artículo 82, concordantes y siguientes de la vigente Ley de Consumidores y Usuarios (o bien de conformidad con la redacción del art. 10 de la Ley de Consumidores y Usuarios de 1984 vigente en el momento de la suscripción del contrato objeto del procedimiento) se considerarán abusivas aquellas...

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