Demanda de cláusula suelo y cláusula de intereses de demora con pacto novatorio en base a la STJUE C-452/18 de 9 de julio de 2020

Autor:M. Paz Cano Sallares
Cargo del Autor:Abogada
RESUMEN

Modelo de demanda de juicio ordinario en acción individual de nulidad de condiciones generales de contratación acumulando la acción de reclamación de cantidad, en base a la STJUE C-452/18 de 9 de julio de 2020.

 
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AL JUZGADO

DON …………………., Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de DON ……….., según designa Apud Acta que se formalizará cuando para ello sean requeridos/escritura de poder que acompaño para su unión a los autos con devolución del original, y bajo la dirección letrada ……………… del Ilustre Colegio de Abogados de …….., con el número ……………, ante el juzgado comparezco y como mejor en derecho proceda, DIGO:

Que mediante el presente escrito interpongo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EN ACCIÓN INDIVIDUAL DE NULIDAD DE CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIÓN ACUMULANDO LA ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DE CANTIDAD.

Parte DEMANDANTE:

………………… con domicilio en…………. PROVINCIA DE ……….

Parte DEMANDADA:

La entidad…………… con Oficina abierta en ……………., PROVINCIA DE ……………..

CUANTIA de la demanda: INDETERMINADA

Fundamento la presente demanda en base a los siguientes hechos y fundamentos de derecho:

HECHOS :

PRIMERO. - CONTRATOS:

En fecha ………. la entidad …………………y mis representados. suscribieron escritura de préstamo hipotecario ante el Notario del Ilustre Colegio de ………….., Don ………….., bajo el número ….. de su protocolo.

El referenciado contrato se suscribió sobre un capital de ……... euros y un tipo de interés inicial (durante el primer año) del……%. El plazo de amortización es de …. Años (… cuotas)

El Índice de referencia pactado fue el EURIBOR, calculándose el tipo de interés adicionando un Diferencial de …..

Se incluye una cláusula de limitación a la variabilidad de los tipos de interés de……..

En fecha ………………el anterior contrato fue novado/las partes suscribieron un documento privado en modificación/eliminación/suspensión de la cláusula suelo, en el que se recoge literalmente: [Copiar]

Dicho documento, que fue suscrito por mi representada para aminorar los efectos de la cláusula suelo [indicar además si tenía dificultades en el pago de la cuota], contempla además una renuncia a los derechos de mis representados en clara vulneración de la normativa de consumo…

Se acompaña como documento núm. 1 copia de la escritura de préstamo hipotecario, señalando como ubicación de los originales para el supuesto de que ésta fuera impugnada de contrario, el protocolo del referido notario.

Se acompaña como documento núm. 2 contrato privado de fecha…………

SEGUNDO. - CONDICIÓN DE CONSUMIDORES Y USUARIOS DE LA PARTE ACTORA Y CONDICIÓN DE VIVIENDA HABITUAL DE LA GARANTÍA HIPOTECARIA.

De conformidad con el artículo 3 Del RDL 1/2007 de 16 de noviembre, Ley de consumidores y usuarios, y el art. 2.b) de la Directiva 93/13/CEE del Consejo, mis clientes, como personas físicas que actúan en un ámbito ajeno a su actividad empresarial o profesional, tienen la condición de consumidores.

El destino del préstamo lo fue para la adquisición de su vivienda habitual/ La garantía hipotecaria es la vivienda habitual de los actores, y está ubicada en CALLE ……………. Provincia de ………...

Se acompaña como documento núm. 3 Volante de empadronamiento.

TERCERO. – NULIDAD DE CLÁUSULAS INCLUIDAS EN EL PRÉSTAMO HIPOTECARIO. CLÁUSULAS ABUSIVAS . CONTROLES DE INCLUSIÓN, TRANSPARENCIA Y CONTENIDO

Para tal resolución, deberemos aplicar a las cláusulas de referencia el triple control de incorporación de la cláusula en el contrato, transparencia y, finalmente, el control de contenido para determinar la abusividad.

En cuanto al primero de estos controles, la inclusión en el contrato con condiciones generales viene definido por los requisitos que establece el art. 80 del RD 1/2007, que enumera aquellos que deben contemplar las cláusulas no negociadas individualmente: Concreción, claridad y sencillez; Accesibilidad y legibilidad; y Buena fe y justo equilibrio; junto con la normativa recogida en los artículos 5 y 7, y concordantes, de la Ley de Condiciones Generales para la Contratación que incluyen, como requisito previo para su superación, la existencia de información previa suficiente.

En este sentido hacemos referencia expresa a la Sentencia del Tribunal Supremo de 25 de enero de 2019, resolución número 57/2019 que dispone:

A su vez, a tenor del art. 7, no quedarán incorporadas al contrato las condiciones generales que:

a) El adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa al tiempo de la celebración del contrato o cuando no hayan sido firmadas, si ello fuera necesario conforme al art. 5.

b) Sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles, salvo, en cuanto a estas últimas, que hubieren sido expresamente aceptadas por escrito por el adherente y se ajusten a la normativa específica que discipline en su ámbito la necesaria transparencia de las cláusulas contenidas en el contrato.

3.- En la práctica, se aplica en primer lugar el filtro negativo del art. 7 LCGC; y si se supera, es necesario pasar una segunda criba, ahora positiva, que es la prevista en los arts. 5.5 y 7 de la misma Ley: la redacción de las cláusulas generales deberá ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concreción y sencillez, de modo que no quedarán incorporadas al contrato las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles.

El incumplimiento de esta normativa, junto con la normativa bancaria imperativa supondrá que la cláusula no supere el control de incorporación.

En cuanto al control de transparencia, en la actualidad, y tras las sentencias dictadas por el Tribunal supremo, y en concreto las de fecha 18 de junio de 2012, 9 de mayo de 2013, 8 de septiembre de 2014, las de 24 y 25 de marzo de 2015 y 25 de noviembre de 2015, 23 diciembre 2016, 3 de junio 2017, 20 enero 2017, 30 enero 2017, 9 de marzo 2017 y 8 de junio 2017, 7 de noviembre de 2017, hasta la más reciente de 18 de febrero de 2019; junto con las del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de fechas 21 de marzo de 2103, 30 de abril de 2014 y 26 de febrero de 2015, 21 de diciembre de 2016 y 20 de septiembre de 2017, el control de transparencia ha quedado definitivamente delimitado.

Resuelve que dicho control tiene por objeto que el adherente conozca y comprenda las consecuencias jurídicas y económicas de la cláusula.

Finalmente, y en cuanto al control de contenido, éste quedará delimitado a los supuestos en los que la cláusula impugnada no sea esencial, ni configure el precio del contrato, siempre y cuando las cláusulas no sean ilegibles, ambiguas, oscuras o incomprensibles.

De conformidad con el artículo 82, concordantes y siguientes de la vigente Ley de Consumidores y Usuarios [o bien de conformidad con la redacción del art. 10 de la Ley de Consumidores y Usuarios de 1984 vigente en el momento de la suscripción del contrato objeto del procedimiento] se considerarán abusivas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente y todas aquellas prácticas no consentidas expresamente que, en contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor y usuario, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato.

A.- ACCIÓN DE NULIDAD DE CLÁUSULAS CONTRACTUALES

CUARTO. -CLÁUSULA DE LIMITACIÓN A LA VARIABILIDAD DEL TIPO DE INTERÉS.

Nos hallamos ante una cláusula esencial que impuesta por la entidad financiera le asegura que pase lo que pase siempre cobrará un tipo de interés mínimo, en este caso concreto del ……….%.

Del estudio del contrato, objeto del presente procedimiento, se desprende lo siguiente:

Respecto del control de incorporación.

En primer lugar, consideramos que en la contratación ha habido Incumplimiento de las normas anteriormente expuestas, y que queda patente ante el incumplimiento de determinadas disposiciones de la Orden Ministerial de 5 de mayo de 1994:

[OPCIÓN] Sobre actos preparatorios, artículo 3 del Folleto Informativo1: 1. Las entidades de crédito deberán obligatoriamente informar a quienes soliciten préstamos hipotecarios sujetos a esta Orden mediante la entrega de un folleto … en relación con el artículo 7 de la LCGC.

No se entregó oferta vinculante ni documento alguno que informara a mi representada del contenido de la escritura que se iba a firmar. / Se hizo entrega de oferta vinculante, aunque ésta no puede considerarse válida ya que se entregó incumplimiento con el plazo determinado por la normativa.

Mis mandantes no fueron informados de la posibilidad de estudio de la escritura con tres días de antelación, independientemente de que el notario indique que ha comprobado la coincidencia.

En definitiva, no ha habido información con la antelación suficiente.

[OPCIÓN] En cuanto al Artículo 7 de la OM, referente al Acto de Otorgamiento, queremos dejar constancia de que el Notario no solo omite la advertencia expresa recogida en el apartado 3.2. c) al no indicar que se han establecido límites a la variación del tipo de interés sino que además manifiesta que no los hay “En particular, cuando las limitaciones no sean semejantes al alza y a la baja, el Notario consignará expresamente en la escritura esa circunstancia, advirtiendo de ello a ambas partes”.

Los límites establecidos son un ………% a la baja y un …….% al alza por lo que debemos considerar que son absolutamente desproporcionados y que, a efectos informativos y aclaratorios, el notario debió advertir a mis clientes.

Un último apunte en relación con la publicidad e información previa:

Abundando en todo lo expuesto anteriormente, no se puede considerar suficiente ni supeditar dicha información a la comparecencia ante notario para otorgamiento de la escritura, ya que ello no solo no implica la negociación de esa cláusula, pues la comparecencia de los prestatarios ante el notario acontece cuando la escritura ya está redactada y lista para firmar; sino también que en ese momento ya no hay posibilidad de discutir y aún menos de determinar las cláusulas que se incluyen o no.

En conclusión, la firma notarial se limita a una aceptación del clausulado impuesto por la entidad, sin que ello implique ni signifique información ni negociación previa ni individualizada de ninguna de las cláusulas. Tal y como...

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