Demanda de juicio ordinario sobre impugnación de cuaderno particional hecho por albacea testamentario - Juicio ordinario. Demandas - Juicio ordinario - Los juicios civiles - Contratos y Formularios - VLEX 467258

Demanda de juicio ordinario sobre impugnación de cuaderno particional hecho por albacea testamentario

RESUMEN

Demanda de juicio ordinario sobre impugnación de cuaderno particional hecho por albacea testamentario, en base a los siguientes: HECHOS 1º Mi representado es xxx, uno de los coherederos como se ve en la cláusula xxx del testamento y por ello ha sufrido un perjuicio efectivo 2º. Don * falleció en fecha *, habiendo designado en su testamento de fecha * albacea contador partidor al demandado don * 3º En fecha * el demandado firmó ante el Notario Don * el CUADERNO PARTICIONAL 4º Esta partición incurre en diversos vicios o errores como son los siguientes:

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA

Don/Dª * Procurador de los Tribunales, en representación de Dª * mayor de edad, de estado civil ..., vecina de *, con domicilio en la calle * núm *, según acredito mediante copia fehaciente de la escritura de poder que debidamente bastanteado y aceptado acompaño para su unión a los autos por copia testimoniada con devolución de aquélla, ante el Juzgado comparezco y, como mejor proceda en derecho, DIGO:

Que en la representación que ostento y con la asistencia letrada del Abogado Don/Dª * , nº * de colegiado * formulo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO sobre nulidad de cuaderno particional contra Don * en su condición de albacea-contador-partidor a fin de que, previos los trámites correspondientes, se dicte sentencia estimatoria de los pedimentos del suplico, en base a los siguientes:

HECHOS

  1. Mi representado es xxx, uno de los coherederos como se ve en la cláusula xxx del testamento y por ello ha sufrido un perjuicio efectivo

  2. Don ? falleció en fecha ?, habiendo designado en su testamento de fecha ? albacea contador partidor al demandado don ?

  3. En fecha ? el demandado firmó ante el Notario Don ? el CUADERNO PARTICIONAL

  4. Esta partición incurre en diversos vicios o errores como son los siguientes.

    a.- La vivienda sita en el número NUM000 de la CALLE000 era de naturaleza ganancial de los cónyuges D. xx y Dª. xx, y por tanto antes de realizar las operaciones particionales procede que sea liquidada esa sociedad de gananciales.

    b.- Uno de los beneficiarios, D. xx confesó con motivo de ? que el causante le había prestado la cantidad de 4.640 euros, por lo que deberá ser condenado a reintegrar a la masa hereditaria la cantidad mencionada.

    1. Otros supuestos de nulidad de los negocios jurídicos SAP Murcia 9105/2006.

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    FUNDAMENTOS DE DERECHO

  5. Normativa a aplicar. Al carecer el Código Civil de una regulación específica sobre la nulidad de las particiones, fuera del precepto singular del artículo 1.081, habrá que entender aplicables a la materia las normas sobre nulidad de los negocios jurídicos.

  6. Como ya indicaba la sentencia del Tribunal Supremo de 31 de Mayo de 1980 que ... "al carecer el C. Civil de una regulación específica sobre la nulidad de las particiones, fuera del precepto singular del artículo 1.081, habrá que entender aplicables a la materia las normas sobre nulidad de los negocios jurídicos y principalmente de los intervivos contractuales, teniendo muy presente la consecuencia de que sólo se originará esa nulidad si existe carencia o vicio sustancial de los requisitos esenciales del acto (Sent. Tribunal Supremo de 17 de Abril de 1943, 13 de Octubre de 1960, 25 de Febrero de 1966 y 7 de Enero de 1975 )".

    Las particiones por tanto y como cualquier otro negocio jurídico pueden ser nulas, anulables y rescindibles, como consecuencia de su afectación por distintos vicios o defectos que la hacen impugnable.

  7. La impugnación está promovida en este caso por parte legítima, es decir por uno de los coherederos que han sufrido un perjuicio efectivo, con independencia del derecho de los acreedores.

  8. Dice el Tribunal Supremo en sentencias de 30 de Abril de 1988, 13 de Octubre de 1960 y 25 de Febrero de 1969 que el mantenimiento del principio de mantenimiento de la partición solo es aplicable "en cuanto ello sea posible" y obviamente no lo es "cuando no hay mas remedio que anular o rescindir".

  9. En este sentido y en relación con la nulidad la jurisprudencia ha calificado como tal, además del caso previsto en el artículo 1081, la falta de consentimiento de la persona designada para practicar la división (Sent de 8 de Marzo de 1956 y 13 de Octubre de 1960), la inclusión en la masa partible de bienes no pertenecientes al causante (Sent de 30 de Enero de 1951 ), como ocurriría si se extiende a los gananciales y parafernales, teniéndolos como privativos del "de cuius" (Sent de 17 de Mayo de 1974 ); la ilicitud de la causa por deliberada ocultación de componentes del caudal (Sent de 22 de Junio de 1948 y 25 de Febrero de 1966 ); la invalidez del testamento (Sent de 11 de Febrero de 1952 ); haber omitido cosas importantes y no computar determinados inmuebles objeto de donación (Sent de 7 de Enero de 1975 ); haber liquidado el comisario por si mismo la sociedad de gananciales sin intervención del cónyuge supérstite o de los herederos del premuerto (Sent de 20 de Octubre de 1952 ), así como finalmente la infracción de prescripciones legales imperativas, como lo sería la necesidad de nombrar defensor judicial al menor con intereses opuestos al de su madre o padre (Sent de 14 de Diciembre de 1957 y 28 de Mayo de 1974 ).

  10. Por otro lado y a efectos meramente indicativos, la jurisprudencia califica como supuestos de anulabilidad, todas aquellas particiones efectuadas con un vicio del consentimiento (artículo 1.300 C. Civil ), surtiendo no obstante sus efectos mientras no sean impugnadas, caducando la acción de impugnación a los cuatro años (art. 1.301 C. Civil ).

  11. En cuanto a la responsabilidad del contador-partidor Sr. xx en el ejercicio de la función encomendada se deduce que la responsabilidad que la misma imputa al contador-partidor recurrente se fundamenta en la conducta negligente del mismo al mantener la titularidad privativa de la vivienda cuando existían dudas acerca de dicho título y otros datos exponían el carácter ganancial del inmueble.

    AL JUZGADO SUPLICO que, teniendo por presentado este escrito con los documentos de que se acompañan y copias de todo ello, me tenga por comparecido y parte en la representación que ostento de xxx; por formulada demanda de Juicio ordinario, contra xxx; se sirva ordenar el emplazamiento de los demandados con traslado de la presente demanda, a fin de que comparezcan y contesten dentro del término legal, si a su derecho conviniere, y en su día, una vez tramitado por sus cauces el procedimiento se sirva dictar sentencia con los siguientes pronunciamientos:

  12. - La Nulidad de la escritura de partición.

  13. -Declarar que la vivienda sita en el número NUM000 de la CALLE000 era de naturaleza ganancial de los cónyuges D. Jorge y Dª. Elvira, y que por tanto antes de realizar las operaciones particionales procede que sea liquidada esa sociedad de gananciales.

  14. -Se condene a D. ? a reintegrar a la masa hereditaria la cantidad de 4.640 euros.

  15. -Se condene en costas de la acción de nulidad del asiento registral y de la escritura de partición a los demandados, D. xxx y D. xxx

    Es justicia que pido en ..., a ... de ... de ...

    Abogado, col. num ... Procurador