Demanda de nulidad, anulabilidad o resolución contractual por incumplimiento de suscripción de participaciones preferentes

Autor:M. Paz Cano Sallares
RESUMEN

Diferenciación de opciones para suscriptores anteriores y posteriores a 20 de diciembre de 2007.

 
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AL JUZGADO

D………………….. Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de D……………….., según escritura de poder/ designa apud acta que se formalizará cuando para ello sean requerido/ designa del turno de oficio que se acompaña,   y  asistidos por la Letrado del Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona D.              ,  colegiada ICAB nº               , ante este Juzgado comparezco y, como mejor en derecho proceda, digo: 

Que en la representación que ostento interpongo DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO ejercitando las acciones de nulidad, anulabilidad y, subsidiariamente, de resolución contractual respecto de los contratos de suscripción de participaciones preferentes contra ………………., con domicilio social en ………………, de …………………., en base a los siguientes: 

HECHOS: 

PRIMERO.- PERFIL DEL CONSUMIDOR:

De conformidad con el artículo 3 Del RDL 1/2007 de 16 de noviembre por la que se aprueba el Texto refundido de la Ley general para la defensa de los consumidores y usuarios y otras leyes complementarias, y el art. 2.b) de la Directiva 93/13/CEE del Consejo, mi cliente, como persona física que actúa en un ámbito ajeno a su actividad empresarial o profesional, tiene la condición de consumidor. Dicha consideración se contemplaba en el artículo primero de la  Ley 26/1984 de 19 de julio, general para la defensa de consumidores y usuarios.

Mi/s representada/o/s es/son:

………………………….., de .. años, estado civil………….., situación laboral/jublilado/a, nacida/o  en …….. y con estudios……….

- Su vida laboral ha transcurrido como trabajadores por cuenta ajena, en empresas donde no ha tenido responsabilidad alguna en la gestión. Ninguno de ellos dispone del más mínimo conocimiento sobre productos financieros y de inversión.

- Actualmente están jubilados y percibe/n sendas pensiones de ………….. y …………...-€.

Desde hace más de ……. años, mis representados son clientes de la entidad …………………. entidad en la que ha depositado su más absoluta confianza durante todo este tiempo, y, en especial con el Director de la oficina D……………sita en ……………….

Durante todo este tiempo, sus ahorros siempre estuvieron depositados en cuentas a la vista, plazo fijo, y siempre realizando las imposiciones bajo la recomendación individualizada del personal de la oficina, que tenia pleno conocimiento de su interés en que el capital de sus inversiones estuviera garantizado y que pudieran disponer de él en cualquier momento a fin de gozar de una jubilación más desahogada.

SEGUNDO.- SUSCRIPCIÓN DE PARTICIPACIONES PREFERENTES: (de existir más de una opción se podría reseñar cada una en un hecho propio)

En fecha de ……………, al producirse el vencimiento de un depósito a plazo fijo,  suscribe …………… participaciones de la entidad…………………. sobre la EMISION DE PARTICIPACIONES PREFERENTES SERIE ………..,  NUM  ORDEN 8………….  por importe total de …………….- tras una llamada de su persona de confianza de la oficina, que le ofreció renovar su inversión mediante un producto de semejantes características al depósito a plazo fijo, en él que igualmente estaba garantizado el capital invertido y se podía disponer de éste en cualquier momento, manifestando que la única diferencia era, que el interés era variable y en ese momento estaba ligeramente por encima del interés del depósito que había suscrito en marzo de ese mismo año. Siempre tuvo el pleno convencimiento de que su inversión estaba garantizada en su integridad y que podía disponer del capital en cualquier momento, ya que la persona que trabajaba en la oficina y en la cual depositaba su confianza, así se lo manifestó.

(OPCIÓN FIRMA TEST Y CONTRATOS ADMINISTRACIÓN) Asimismo, suscribió un segundo documento, que resultó ser  un TEST DE CONVENIENCIA/TEST DE IDONEIDAD que fue cumplimentado por la propia oficina, ya que constan pre-impresas y señaladas las opciones con una “X” a máquina delante de cada una de ellas y, finalmente suscribió contrato de depósito o administración de valores en la misma fecha y hora, entregándosele, al mismo tiempo, la información de las condiciones de prestación de servicios de inversión, que eran, ni más ni menos que ………páginas de imposible comprensión para mi cliente.

D. ………………., firmó la orden de compra, junto con el resto de los documentos, en la absoluta creencia de que tal y como le/s informó el director de la oficina de …………… .era un producto como el depósito a plazo fijo, sin ningún riesgo, en que estaba garantizado el capital invertido y era disponible en cualquier momento, pues de haber sabido que no era así no habría firmado la orden de compra, ya que el interés de ………….., máxime teniendo en cuenta su edad, era invertir en un producto seguro y con disponibilidad inmediata.

Se acompañan los siguientes documentos:

Documento num. 1 contrato de suscripción de participaciones preferentes de fecha

Documento num. 2 Test de conveniencia/ test de idoneidad del/de los titular/es

Documento num. 3 Contrato cuenta valores suscrita por el/los titular/es en fecha

Documento num. 4 Tríptico informativo de la suscripción de acciones

...

TERCERO.- RENTABILIDAD DE LAS PARTICIPACIONES

(OPCIÓN 1)

Solicitada la rentabilidad a la entidad bancaria, el desglose es el siguiente –según los datos entregados por el propio banco- PARTICIPACIONES PREFERENTES:

SERIE……………

Ejercicio Rendimiento integro
Total

(OPCIÓN 2)

No dispone esta parte siquiera de la rentabilidad satisfecha por la entidad demandada a mi clienta, quien no guardaba, en plena confianza con su banco, los documentos o cupones de intereses.

(Todos los supuestos) El hecho de que mi mandante haya percibido una rentabilidad, en forma de abono de intereses/cupones que ha incumplido con la oferta realizada, y que comprobaremos con la exhibición de la documentación que se requiere al propio banco, evidenciara una vez más la extrema mala fe de la entidad demandada, que no sólo ocultó que se trataba de una inversión de carácter perpetuo, con riesgo de pérdida del capital invertido, sino también que pronto sería un producto de inversión de nulo interés desde el punto de vista de su rentabilidad, pues, obviamente en el año 2009 las entidades ya tenían pleno conocimiento de los riesgos de estos productos.

En este sentido, es preciso tener  presente que el mismo año 2009, la firma de calificación  S&P (Standard & Poor´s Agencia de calificación de riesgo) ya advirtió sobre la posibilidad de que la banca suprimiese los intereses que pagaba por sus emisiones de participaciones preferentes con el objetivo de reforzar su capital, e incluso aseveraba que esta decisión podía ser impuesta por los gobiernos para preservar la liquidez y la solvencia de las entidades bancarias. Esto conllevó que los inversores profesionales en el año 2009 dejaran de invertir en participaciones preferentes y que determinadas entidades bancarias intentaran endosarlas a clientes minoristas que desconocían sus características, riesgos y su nula rentabilidad, facilitándoles una información deficiente, incompleta, y en algunos casos como el de mi mandante errónea y falsa.

Se acompaña como documento num.5 extracto de liquidaciones de intereses entregado por el banco/liquidaciones anuales/… 

CUARTO.- CANJE DE PARTICIPACIONES

(OPCIÓN ACEPTACION/OBLIGATORIO) En fecha ……………., mis representados suscribieron la aceptación de la oferta de adquisición de acciones/vieron sus participaciones canjeadas por …………., de conformidad con la resolución de la Comisión Rectora del Fondo de restructuración ordenada Bancaria (FROB) de fecha …………., se acordó imponer a la entidad emisora la recompra OBLIGATORIA de deuda subordinada tras la aprobación de la Ley 9/2012 de 15 de noviembre.

(CANJE VOLUNTARIO) Ante la advertencia por parte del banco de que se iba a proceder a un CANJE OBLIGATORIO, mis clientes, en un último intento de salvar su inversión aceptaron el canje voluntario.

En este sentido, y para evitar manifestaciones de adverso sobre una posible convalidación del contrato objeto del presente procedimiento, queremos hacer especial mención a las Sentencias de la AP de Barcelona, sección 16, de fechas 19 y 29 de mayo de 2015, que le dan al canje -mal llamado- voluntario, el mismo tratamiento que al realizado de forma obligatoria:

“El canje de las preferentes por acciones de Catalunya Banc y la ulterior venta de estas al FGD aceptada por los señores… en julio de 2013 no es un negocio estrictamente voluntario desconectado de la contratación de las participaciones preferentes perfeccionadas años antes.

Dicha venta solo se explica como respuesta forzada al callejón sin salida en que se vieron los inversores ante el descubrimiento de la irrecuperabilidad inmediata de la inversión, por la conjunción de la perpetuidad de los títulos y la sobrevenida liquidez patentizada en la inviabilidad de su transmisión a terceros en el mercado secundario por la caída de la demanda de valores de Catalunya Banc debido a su delicada situación financiera”.

En conclusión, mis clientes finalmente suscriben el canje/ ven canjeadas sus participaciones con las siguientes condiciones:

Participaciones suscritas …………….fecha ............

Participaciones suscritas …………….fecha...........:

Total valor efectivo: ………………..,.€

Acciones objeto de la oferta a transmitir al …

Acciones …………………

Total importe efectivo: ………………………...-€

La liquidación de las operaciones de recompra, arrojan un liquido a abonar de ……………. TOTAL RECOMPRA

Se acompaña como documento num.6 extracto de liquidaciones operación de canje obligatorio.

QUINTO.- INCUMPLIMIENTO POR ……………...

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